Dotyczy: przetargu nieograniczonego na: „Dostawa leków hematologicznych i onkologicznych” nr sprawy: DZP.242.196.2020 1. Do §7 ust.8 wzoru umowy. Czy Kupujący zrezygnuje z zapisu §7 ust.8 wzoru umowy, ewentualnie zmodyfikuje zapis w ten sposób, że za opóźnienie w zapłacie będą Sprzedającemu należne odsetki w wysokości prawem przewidzianej? Zgodnie z art. 8 ust.1 ustawy z dnia 8 marca 2013 r. o przeciwdziałaniu nadmiernym opóźnieniom w transakcjach handlowych, wierzycielowi – w razie opóźnienia dłużnika z zapłatą – przysługują odsetki ustawowe za opóźnienie w transakcjach handlowych. Natomiast art. 13 w/w ustawy ustanawia wprost rygor nieważności postanowień umownych ograniczających lub wyłączających prawa wierzyciela m.in. z art. 8 ust.1 ustawy. Stąd kwestionowany zapis będzie dotknięty nieważnością, a Sprzedającemu i tak będą przysługiwały odsetki w w/w wysokości na podstawie przepisów bezwzględnie obowiązujących. Równocześnie ze zmianą treści §7 ust.7 wzoru umowy w zakresie należnych odsetek ustawowych, prosimy o dopisanie warunku: "... z wyjątkiem należnej rekompensaty, zgodnie z obowiązującymi przepisami tj. art. 10 ustawy z dnia 8 marca 2013 r. o przeciwdziałaniu nadmiernym opóźnieniom w transakcjach handlowych”. 2. Do §10 ust.3 lit. a) wzoru umowy. Zamawiający przewiduje (dopuszcza) zmianę umowy w sytuacji gdy „a) nastąpi zmiana, uchylenie decyzji Ministra Zdrowia w zakresie wyrażonej zgody na pokrycie kosztów leku, będącego przedmiotem niniejszej umowy;”. Prosimy o wyjaśnienie na czym miałaby polegać taka zmiana i jakie może nieść skutki dla realizacji niniejszej umowy. 3. Do §10 ust.3 lit. b) wzoru umowy. Wnosimy o wykreślenie z umowy zapisu §10 ust.3 lit. b) w brzmieniu zawartym we wzorcu umowy załączonym do SIWZ. Wskazujemy, że wykonawca zamówienia publicznego nie jest stroną umowy Zamawiającego z NFZ, nie ma wpływu na wycenę finansowania procedur medycznych przez NFZ i w związku z tym nie może być obarczany ryzykiem nieprzewidywalnej konieczności obniżenia cen związanych ze zmniejszeniem finansowania procedury medycznej przez NFZ. 4. Do §10 ust.3 lit. c) wzoru umowy prosimy o dodanie słów: „, niezależnie od tego czy zagrażają w chwili obecnej.”. 5. Do §10 ust.3 wzoru umowy. W treści wzoru umowy, w §10 ust.3 po lit. e) prosimy o dodanie punktu - lit. f) w brzmieniu: „f) będzie to spowodowane okolicznościami związanymi z wystąpieniem skutków COVID-19.”. 6. Do §10 ust.5 wzoru umowy. Czy w przypadku zaprzestania przez producenta wytwarzania asortymentu/wygaśnięcia świadectwa rejestracji i braku możliwości dostarczenia zamiennika leku w cenie przetargowej (bo np. będzie to groziło rażącą startą dla Wykonawcy), Zamawiający wyrazi zgodę na sprzedaż w cenie zbliżonej do rynkowej lub na wyłączenie tego produktu z umowy bez konieczności ponoszenia kary przez Wykonawcę? 7. Do §10 ust.7 wzoru umowy. Wnosimy o zmianę treści zdania przedostatniego w §10 ust.7 umowy poprzez nadanie mu brzmienia: „Waloryzacja wynagrodzenia może nastąpić po upływie 7 dni od dnia obowiązywania zmian.”. Jednocześnie wskazujemy, że dotychczasowy termin 90 dni na wprowadzenie waloryzacji jest rażąco niekorzystny dla wykonawcy zamówienia publicznego. Tymczasem celem regulacji określonej w art.142 ust.5 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (DzU z 2019 r., poz. 1843) jest przywrócenie stanu równowagi ekonomicznej zachwianej określonymi w niej zdarzeniami. Jak wskazano w uzasadnieniu projektu ustawy z dnia 29 sierpnia 2014 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (DzU z 2014 r., poz. 1232), na mocy której wprowadzono art. 142 ust. 5 pzp: „W dzisiejszej praktyce zamawiających właściwie nieobecne jest włączanie do wzorów umów tzw. klauzul waloryzacyjnych. Przygotowana przez zamawiających treść wzorów (projektów) umów, nie pozwala na uwzględnienie w ostatecznych rozliczeniach nawet znacznych, niezależnych od wykonawców, zmian kosztów wykonania zamówienia, zwłaszcza dotyczących zmian wysokości obciążeń publicznoprawnych. W efekcie, przy niewysokich marżach, pozornie niewielka zmiana np. podatku od towarów i usług (VAT) powoduje utratę marży, a w konsekwencji prowadzi do pogorszenia sytuacji finansowej przedsiębiorcy. Powyższe prowadzi do znacznego ograniczania przez przedsiębiorców kosztów wykonania zamówienia. Wyżej wskazane sytuacje odnoszą się przede wszystkim do umów wieloletnich, w trakcie trwania których wykonawcy są zaskakiwani zmianami ciężarów publicznoprawnych oraz kosztami określanymi przez przepisy prawa. (…) Zniwelowanie powyższych działań może nastąpić dzięki wprowadzeniu zasady obowiązku wprowadzania do umów zapisów dotyczących odpowiedniej zmiany wysokości wynagrodzenia w ściśle określonych przypadkach”. 8. Do §11 ust.1 wzoru umowy. Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisu umowy w §11 ust.1 poprzez zapis o ewentualnej karze za odstąpienie od umowy w wysokości 10% wartości brutto NIEZREALIZOWANEJ części przedmiotu umowy? 9. Do §11 ust.2 wzoru umowy. Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę zapisu dotyczącego kar umownych za niedostarczenie w terminie zamówionej partii towaru lub wymianę towaru podlegającego reklamacji poprzez wprowadzenie zapisu o karze w wysokości 1% wartości NIEDOSTARCZONEGO w terminie zamówienia za każdy rozpoczęty dzień zwłoki? Zwracamy przy tym uwagę na niewspółmierność kar przewidzianych w umowie. Kupującemu za opóźnienie świadczenia pieniężnego może zostać naliczona kara w wysokości nie większej niż 9,5% w skali roku, liczona od kwoty, której dotyczy opóźnienie. Natomiast dla Sprzedającego przewidziana jest kara w wysokości 1825% w skali roku (5% x 365 dni) za opóźnienie świadczenia. 10. Do §11 ust.2 wzoru umowy. Wnosimy o dokonanie zmian redakcyjnych w brzmieniu §11 ust.2 wzoru umowy, poprzez wykreślenie czterech ostatnich wyrazów: „za każdy dzień opóźnienia”, ponieważ różnica kosztów w zakupie tożsamego asortymentu (zamówienie zastępcze) nie podlega opóźnieniu. W związku z powyższym sugerujemy aby zapis §11 ust.2 wzoru umowy otrzymał następujące brzmienie: „Za opóźnienie w dostarczeniu poszczególnych partii towaru lub też za opóźnienie w dostarczeniu nowego niewadliwego towaru zareklamowanego w trybie § 8, Wykonawca zapłaci karę umowną w wysokości 5 % wartości niezrealizowanego zamówienia za każdy dzień opóźnienia oraz Wykonawca pokryje różnicę kosztu zakupu tożsamego asortymentu koniecznego do zabezpieczenia funkcjonowania Szpitala w ilości wskazanej przez Zamawiającego.”. 11. Do §11 ust.5 wzoru umowy. Prosimy o dopisanie do §11 ust.5 następujących słów: „ pod warunkiem, że potrącenie kar nie będzie sprzeczne z obowiązującym prawem (np. tzw. Tarczą 4.0), a naliczona kara umowna będzie bezsporna oraz wymagalna.”. Z poważaniem Dział Przetargów Urtica Sp. z o.o.